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网站优化这些误区一定要避免 百害而无一利

发布时间：2025-04-05 13:26:08编辑：百计千谋网浏览（11）

无论是行政复议、行政诉讼或可能导致的国家赔偿，现有的行政(国家行政、公共行政)系统、司法系统将改变原有的编制格局，今后大量的公共行政诉讼与有限的司法资源之间必然面临更多的协调困难。

为消除事权属性与实现方式不相匹配的矛盾，突显司法权的中央事权属性，2018年修改的《法院组织法》吸收司法改革成果，作出了所有法院由全国人大设立的规定，为司法权属于中央事权的论断提供了法律支撑，在一定程度上弥补了原有制度的不足，也会促进改革完善当前的同级人大产生同级法院体制。在司法权的中央事权属性确定的情况下，法官任免权原则上应当由中央统一行使，也可以根据国情适当将一部分普通法官(而非重要岗位或级别较高的法官）的任免权委托给相关部门或者地方行使。



③见《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第四条、第八条相关内容。可见，院长在法院里的角色并不只是一名普通的法官(在最高人民法院即首席大法官），而且是这个机构的行政首长和机关法人的法定代表人，履行重要的管理和监督职责。(一)从行使审判权和机构设立角度展现其国家审判机关属性 宪法第一百二十八条规定：中华人民共和国人民法院是国家的审判机关。从这些规定中，我们只能得出一个结论：中国的司法权属于中央事权而非地方事权。尽管法律作了原则规定，但改革过程中各地的做法还是比较混乱的，主要问题是到底哪些部分应当由省级财政承担，有些仍由同级财政承担，以及中央的转移支付和专项经费等是否应当逐步加大所占比例等。

究其原因，主要还是没有将司法权的中央事权属性与事权实现方式严格区分并有机结合起来，因此造成了不可调和的矛盾甚至导致以权力的实现方式质疑乃至否定权力的中央事权属性，使矛盾更加复杂化了。地方各级人民法院又分为高级人民法院、中级人民法院和基层人民法院。电脑查找《日本国志》中涉法制诸卷，可见其前后8次直接写到权利，如至是始有民人控官之案，权利所关，众属耳目，事定后，民权之说益盛，泰西论者专重刑法，谓民智日开，各思所以保其权利，被害人熟读法典，讲明律意，则自晓其权利所在。

[77]当时的人民一词与个人、公民是通用的。同时，各种主体属性的财产之间、各种利益之间和它们的各种法律表现之间都是相通的，可以相互转移。民权之说，无一益而有百害，将立议院欤？中国士民，至今安于固陋者尚多，环球之大势不知，国家之经制不晓，外国兴学立政、练兵制器之要不闻，即聚胶胶扰扰之人于一室，明者一，暗者百，游谈呓语，将焉用之？将以立公司、开工厂欤？……本非官法所禁，何必有权？将以开学堂欤？从来绅富捐资……例予旌奖，岂转有禁开学堂之理，何必有权？（外洋）谓之人人无自主之权则可，安得曰人人自主哉……西语实曰里勃而特（liberty——引者）……译为‘自由非也。凡华洋商民禀请办矿，如犯下开各项者，不得有此权利：……外国人民其国未与中国立有条约者，与其国不以同等开矿权利予中国人民者。

[38] 同上书，序，第2页a。[65] 姜士林等主编：《世界宪法全书》，青岛出版社，1997年版，第30页。



[39]当时愤世疾俗之士倡为民权之议，以求合群而自振。这是中文法学的权利概念在历史上第一次获得独立汉语表现形式，也是权利概念从其内容一度寄生的权字母体中诞出，以汉语权利一词为载体成为中文法学独立术语的开端。至于中国法学界当今权利本质观，较有代表性的应该是《中国大百科全书》（法学卷，2006年版）权利辞条反映的能力或资格说，以及可从马工程法理学教材概括出的利益说。再说，任何个别学者对权利外延的看法，都不一定代表英美法学的主流看法。

但若按直接强制标准，对它们做合理分类基本没有可能，所以霍菲尔德只好将它们都纳入复合型权利概念的范围。公权、私权不是合理地对权利做划分的方法，幸好中国大陆法学界已数十年不用这类提法，基本放弃了。原因在于，一方面，对公共机关的范围不易取得共识，尤其面对管理功能强大的企事业法人的内设组织和领导者掌握之权。[46]当时日本所说的私权，基本指民事权利，而所谓公权，虽有些法学者仅用其指称前文所说的民权即政治参与方面的权利和自由，但另有些法学者却把各种国家机关的公共权力也纳入了公权范围。

[92] 按我国法律制度，权力现象指现行宪法规定的国家的权力、职权、权限和法律（《监察法》）规定的公权力，以及少许行使公职方面的特惠和豁免，前者如《人民警察法》第13条关于公安机关的人民警察因履行职责的紧急需要，可依法优先乘坐公共交通工具规定，后者如全国人大和地方各级人大《代表法》第31条规定的代表在人大各种会议上的发言和表决，不受法律追究。按主体标准，以个人为主体之权属权利，以公共机关为主体之权属权力。



日文原文为：在立宪政体下，天下ヲ以テ君主貴顯ノ私物トナスナク所謂天下ノ天下トナス。[[110]] 到20世纪末，笔者尝试推陈出新，利用中日两国已弃用甚长时间的法权一词作为权利权力统一体的名称并证成了指称对象为权利权力统一体的新的法权概念。

[88] 欧阳谿:《法学通论》, 上海会文堂新记书局1947年版, 第 247页;何任清：《法学通论》，商务印书馆1946年版，第122-123页。[10]麦都思字典在对权字做解说时，先单纯用英文a weight（砝码、重量）、to weigh（称重量）、to weigh circumstance, and act according to（权衡而后动），一名词两动词做解说，然后才用汉英双语解说为权势/power, authority、弄权/to get the power into ones own hands、从权/to act according to circumstances等6种意思，没有提到英文right或汉语权利。说到19世纪末权利一词和权利观念在中国的传播，人们很容易联想到相对应的社会基础的问题。在这部教材中，编纂者实际上放弃了以权利、义务为基础解说法现象的传统范式，在基础性范畴中增加了权力，形成了权利、义务、权力并行的格局。[105]其中权力不仅限于具体的方面，而且被打上了引号，显然表示该辞典已经不再正式承认其为权力了。《民法典》第246条第2款规定，国有财产由国务院代表国家行使所有权。

[79]这种情形经1950年代的前苏联引进版《国家与法的理论》[80]到1980年代有代表性的《法学基础理论》教材[81]在很大程度上一直延续到了2020年代。如18世纪风靡大西洋两岸通行的一部英语词典，它在名词right词条后，将power排为其第八位的含义，而且从例句看，只是宗教意义上的，仅指属于上帝的最高权利。

1897年康有为提出，所謂宪法权利,即《春秋》所谓名分也，[27]其讨论的对象是个人的基本权利。[17] ［美］惠顿：《万国公法》，［美］丁韪良译，何勤华点校，北京：中国政法大学出版社，2003年，目次第4页，正文第46—47页。

[41]19世纪初，日本文献中在公共权力的意义上使用权字的频率比较高。或许可以这样说，新权字和权利一词形成于中国，随《万国公法》到日本，并借助日本的社会条件广泛运用和通行起来。

[49]附带说明：箕作麟祥接受和使用权利一词的时间比加藤弘之晚3年左右，这个事实决定了讨论汉译《万国公法》中权利一词的存在对箕作麟祥采用权利一词翻译英文法学的right或法文法学的droit的影响，其本身没有多少意义。陶希圣列举的自由意志说、势力说、范畴说、利益说、职能说。[59] 梁启超在《新民说》论自由部分进一步发挥了自己的权利思想。译文见《通俗民权论 通俗国权论》（顾宁译，辽宁人民出版社2015版）第65、67页。

此书不少内容涉及相关国家政治法律制度，本应出现权利、权力这类词语，但实际上未出现。四、权利进入二十世纪后的历程和现状 上述相关史料表明，近代中文法学的权利一词是为了与权字中的权力含义实现区隔而创造出来的，其指涉对象自然不包括权力在内。

三、权利在日本的传播和对中文法学的返回式影响 讨论权利一词同日本的关系，首先当说明权字在日本获接受和运用的情况。[73]另外，根据直接强制性对相关行为做区分，不考虑行为的主体和性质，因而对不同主体、不同性质但用相同术语表述的行为，就难以做出区分。

对于欲获得概念地位而急于获得语言载体的权利权力统一体来说，法权一词也许不是最好合适的，但它肯定是迄今为止人们能够找到的最不坏的语言载体。[50] 前引[33]［美］安靖如书，第132页。

[72]但这些都是指人们在所谓自然状态下，未组成国家机构、未进入政治社会之前的自然权利，或在陈述以主权者人民为主体的意义上的权利，都是政治性的宣告，同法学通常要讨论的宪法、法律上的权利，有实质性差别。[85] [日]织田万：《法学概论》，刘崇佑译，商务印书馆1913年版，第133-135页。再看权利思想自日本向中文法学的返回式影响。[39] 同上书，《劝学篇·明纲第三》，第13页a。

外延复合型权利如果真得到透彻研究，人们会发现它其实就是指称权利权力统一体的法权。《五車韻府》用英汉两种语言对权字的含义一一作了列举，其中，单纯英语解说部分对权字的解释首先是power,其次是authority，没提到right,汉英双语部分列举了从权、权臣、权诈、权谲、权衡、有权、权谋、权且共8个汉语例词和对应的英文解释，也没提到权利。

美国《布莱克法律辞典》虽仍认定权利包含某种可称为权力的现象，但范围限于法律关系主体处理不动产的范围。国家机关等政权组织如果不披法人外衣直接做出上述行为，就是行使权力。

认为一新法律出，则前此之凭借旧法律以享特别之权利者，必受异常之侵害，故倡议制新法律者，不啻对于旧有权利之人下宣战书。直到1940年代后期，一本有代表性的《法学通论》，仅从其中权利主体、客体、权利之取得、权利之变丧等数章看，其所论之权利也仍然是外延单纯型权利，构成要素与同一本书中存在的、在泛论权利本位时使用的外延复合型权利概念处于分道扬镳状态。